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张召怀:对立中诈骗罪与盗窃罪可是位阶关系
2019-04-25 10:16 来源:北大法律信息网 作者:张召怀 字号

内容摘要:【中文摘要】传统上普遍认为盗窃罪和诈骗罪处于对立关系,二者绝对不相容。1.盗窃罪和诈骗罪的家族地位通常认为,诈骗罪与盗窃罪虽然同属于财产犯罪,但是二者的家族地位并不相同,其不法类型处于对立关系:盗窃罪侧重于静态的保护,它通过维持权利人对财产的占有状态,进而确保权利人可以随时使用该财产。4.诈骗罪和盗窃罪也具有位阶关系虽然诈骗罪和盗窃罪在诸多方面存在对立:诈骗罪关注的是财产的动态过程,而盗窃罪关注的是财产的静态过程。再来分析盗窃罪和诈骗罪的构造:盗窃罪是违背被害人的意志而取得财物,因此假如被害人同意占有的转移,盗窃罪自然就不成立。

关键词:诈骗罪;盗窃罪;被害人;位阶关系;财产;侵占;意志;违背;对立关系;要件

作者简介:

  【中文摘要】传统上普遍认为盗窃罪和诈骗罪处于对立关系,二者绝对不相容。但本文认为,对立关系并不排斥位阶关系,实际上盗窃罪和诈骗罪也存在着类似于“盗窃罪和侵占罪”一样的位阶关系,二者只是在违背被害人意志的程度上存在差别。这样的理解有助于处理相关事实不清、认识错误的问题。全文共计5125个字,阅读大概需要15分钟。本文在上周末讨论课上曾提出,各位师友的批判意见让我获益良多,在此表示感谢,并请各位方家圆家一起指正!

  【中文关键字】诈骗罪;盗窃罪;位阶关系

  【全文】

  今年学术新秀黄俊有一句话让我印象很深刻:把已有的理论或方法在适用性和普遍性上进行扩展,是新人上手的良方。本文正是根据“表面的构成要件要素”这一理论做了一个扩展。

  传统上普遍认为盗窃罪和诈骗罪处于对立关系,二者绝对不相容。但本文认为,对立关系并不排斥位阶关系,实际上盗窃罪和诈骗罪也存在着类似于“盗窃罪和侵占罪”一样的位阶关系,二者只是在违背被害人意志的程度上存在差别。这样的理解有助于处理相关事实不清、认识错误的问题。

  案例:甲谎称自己的手机是iPhoneX,但用不习惯,愿意和乙换其手上的华为P10,乙将手机给了甲。但实际上,乙是精神病人,根本没有任何意志决定能力。像这类客观上为盗窃行为、主观为诈骗故意的情形如何处理?

  对立中的诈骗罪与盗窃罪也可以是位阶关系

  作为一项基本权利,财产权是权利人自由发展的物质基础。为了保障权利人对财产的支配与利用,刑法构建了一套财产犯罪,诈骗罪和盗窃罪是这个家族的核心成员。

  1.盗窃罪和诈骗罪的家族地位

  通常认为,诈骗罪与盗窃罪虽然同属于财产犯罪,但是二者的家族地位并不相同,其不法类型处于对立关系:

  盗窃罪侧重于静态的保护,它通过维持权利人对财产的占有状态,进而确保权利人可以随时使用该财产,因此,盗窃罪是家族中的金库管家,看护着财产不被转移。

  与此相应,窃取行为的基本构造表现为:行为人违背权利人的意志破除其对财物的占有,建立自己或第三人对财物新的占有。换言之,对盗窃罪而言,行为人必须是主动侵入了权利人的财产领域,侵犯了权利人对财产的支配状态,故而属于典型的“他人损害”型犯罪。

  相反,诈骗罪侧重于动态的保护,它关注的是权利人利用财产的经济交往过程,确保权利人在利用财产时能够获取正确的关键信息,作出合理的决策,在最低限度内不遭致财产损失。因此,诈骗罪是家族中的经理,维系着财产运转的过程。之所以说最低限度,是因为刑法只保证决策的信息基础是真实的,至于在此基础上的决策本身是否理性,取决于你的信息利用能力,刑法在所不问。

  与此相应,诈骗行为的基本构造表现为:行为人就事实进行欺骗→权利人陷入认识错误→基于认识错误处分财产→行为人或第三人取得财产→遭受财产损失。正是因为在诈骗罪中是由被害人自己基于认识错误违背自身真实意志对财产进行了处置或者使用,所以诈骗罪属于“自我损害”型犯罪。

  于是,盗窃罪和诈骗罪二者之间形成了排斥对立的关系,盗窃罪是他人损害型,诈骗罪则是自我损害型,分界线在于财产转移是否经由权限人的处分行为。

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